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李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法
2019-11-04 22:21:09


文|李耀辉 河北世纪方舟律师事务所律师


阅卷权是辩解人的一项重要诉讼权力,法令建立辩解人阅卷权首要意图是依据对刑事诉讼中控辩两边相等对立和辩解人自身搜集依据才能的局限性的考虑,其终究意图是到达控辩平衡的效果,使处于相对弱势的辩方可以在必定程度上运用国家控诉机关获取的依据,从中寻觅对托付人有利的依据加以运用,以确保辩解的有用性。

在我国的檀卷笔录中心主义之下,檀卷便是控方的兵器,而辩方往往手无寸铁,若不进行依据开示,或许搞依据突袭,则控辩两边无法构成对立局势,辩方原本归于防护一方,没有任何兵器装备,成果可想而知,关于法庭来讲,其就无法最大程度地发现现实真相。关于辩解律师只需越及时地看到檀卷,越全面地看到檀卷材料,越详尽地发现问题,才可以供认指控被告人的依据是否的确充沛,做好防护预备,还可以从檀卷资猜中获取相关有价值的头绪,致使逢凶化吉,所向无敌,在阅卷的根底上寻觅“辩点”和辩解方向,争夺保护嫌疑人、被告人的合法权益,做到有用辩解。

关于刑辩律师来讲,阅卷是一项根本功,北大陈瑞华教授在一次刑辩训练班上提出一种现象,关于理发师来讲,摸头是理发师最为根底的作业,相当于律师阅卷,以两种作业的摸头数量和阅卷数量考量、评测、判别该人是否值得信赖、略胜一筹,熟练练达。实践中,存在许多律师,乃至所谓的大律师、名律师不进行阅卷,或许泛泛阅卷,仅靠会晤了解现实,庭审中严峻言不对题,进行办法辩解,假大空,内行人一眼戳穿,见笑大方。

接下来,笔者依据自己的执业经历,谈一谈对阅卷作业的感触和领会,暂时称不上办法或许技巧。

一、阅卷之“阅”字何解

自1996年刑诉法修订以来,律师便可以在检查申述阶段查阅、摘抄、仿制相关案子材料,但律师阅卷难问题登堂入室,2008年律师法公布后,尽管扩展了律师阅卷规模,但仍是难以全面阅卷,幸运地是2012年刑诉法修正使得律师在检查申述阶段可以全面阅卷,依据刑诉法规矩,辩解人自检查申述之日起有权摘抄、仿制、查阅檀卷,这是对“阅”的一种法令解说;假如为了充沛确保律师阅卷权,检法机关应当为辩解人供给全部阅卷便当,例如复印、仿制、摄影、仿制等等都应当是“阅”的应有之义。实务中,大部分检查院的案管部分都会供给光盘刻录、优盘仿制的阅卷服务。在法院阶段,这种电子阅卷的快捷办法还没有遍及,律师只能对着檀卷进行摄影或许复印。笔者正在处理一件不合法吸收大众存款案子,檀卷材料381本,因在法院阶段只能摄影,为了节省时刻,笔者到市检查院案管请求阅卷,可是案管的两个计算机都没有留存电子卷,无法到法院摄影,阅卷仍是一项体力活。

正常的诉讼程序中的阅卷难的问题现在根本消除了,全国各地检查院逐步实行了电子阅卷,律师可以刻录光盘或许U盘仿制快速完结阅卷,乃至单个当地检查院施行了律师网上预定阅卷的先进准则,与此一同,笔者也遇到过检查院阶段阅卷难的问题,比方检查院案管科只答应律师对着电脑摄影扫描卷,不答应摄影实体卷宗,已然有电子卷宗为何不给律师供给便当,已然其他检查院可以刻录光盘,为何还要收取一元一张复印费不给律师供给便当。要求仿制视听材料不被答应,再便是申述阶段阅卷难题仍然未处理,申述案子只需立案复查后律师才可以请求阅卷,申述发动再审程序自身就很难,申述律师又不能阅卷,无法把握案子全貌,这为申述作业带来阻止和困难,笔者正在与徐昕教授署理的张吉青劫持杀人申述案子,现已进入调卷复查阶段,省检查院调卷都遇到困难,一向与法院和谐阅卷问题,律师阅卷困难可想而知。

二、阅卷要全面、详尽

律师阅卷必定要全面,关于侦办机关收拾的檀卷材料移交到检查院的必定要全面仿制或许摄影,即使是光盘刻录檀卷,也要检查一下檀卷是否有缺失,一旦发现有缺失的问题,必定及时要求查阅原始檀卷材料。一般地,律师对依据卷比较注重,都不会错失一页,包含违法嫌疑人的权力责任奉告书或许证人问询通知书等材料,可是往往比较简略忽视诉讼文书卷宗,比方《受案登记表》《立案决议书》《传唤证》《拘留证》《提请批捕请求书》《提讯提解证》《判定定见通知书》《申述定见书》等等。笔者在对把每一案子阅卷中,都会很注重这些诉讼文书和技术性材料,特别预备做无罪辩解的案子,都会很详尽地寻觅要害问题,假如稍加留神留意,都会有意外惊喜的发现,即使没有发现侦办机关的硬伤,也会为辩解观念做铺设。

例如,假如嫌疑人是传唤到案,若照实供述,则或许构成自首。最高院《关于处理自首和建功详细运用法令若干问题的解说》榜首条榜首项、第二项。

再如,笔者亲办的一同纳贿案子,笔者发现《侦破通过》中记载的大众匿名告发,本案来历于匿名告发,而不是组织上的移交,告发者私自操作,告发失实;初查的地址不合法,到武警总队干部训练中心问询“嫌疑人”,地址不合法,并且在初查中不得免除初查目标,触摸的应当经检查长赞同(《人民检查院刑事诉讼规矩172》);侦破通过提到立案侦办后将“嫌疑人”传至我院依法对其进行讯问,但没有向嫌疑人出示任何法令文和手续,在案檀卷也没有(《人民检查院刑事诉讼规矩》193条传唤嫌疑人,应当向嫌疑人出示传唤证和作业证件)。

再比方,笔者处理的一件强奸案,发现《受案登记表》记载的报案人不是被害人自己,而是被害人的朋友报案,这有或许标明报案不是被害人原意,后发现现实上的确不是报案人自己报案,顺着这一思路辩解,可以旁边面印证没有违背被害人的毅力。

再举例,笔者处理的一件出售有毒有害食物案,笔者留意到在案的《搜寻证》显现2017年12月13日对被告人的保健品店进行了搜寻,并当场扣押了一盒未出售的金伟哥,可是在案的《扣押物品清单》显现扣押是2017年12月14日,保管人签字更是滞后的12月19日(后补证了),所以扣押的金伟哥并不是判定检材。

从诉讼文书看罪名辩解轨道。笔者处理一件合同诈骗案子,可是该案是以不合法吸收大众存款罪立案侦办,拘捕后改变罪名为集资诈骗罪,通过检查申述后以合同诈骗罪提起公诉,从罪名改变的轨道可以看出办案机关对案子的定性拿不准,而实际上该案的确是“怪样子”,没有脱离违法构成要件的罪名,也没有一个罪名脱离违法构成要件,这个案子没有罪名一个契合犯完好的罪构成要件的。笔者近期处理的一件黑社会性质案子,通过比较《申述定见书》和《申述书》、《追加申述决议书》的罪名和现实改变发现许多问题,有申述书不予确定,追加申述书决议书又候补上场的,有申述书打掉的罪名又变性从头上台的等,辩解人都可以发现规矩拿来一切。

一、阅卷规模

1.检查申述阶段的阅卷规模

辩解律师自人民检查院对案子检查申述之日起,可以查阅、摘抄、仿制本案的檀卷材料。其他辩解人、被害人的诉讼署理人经人民法院、人民检查院答应,可以阅卷。

带着手续:(授权)托付书、律师事务所函、律师证(复印件一份)。

2.一审阶段的阅卷规模

同上

带着手续:(授权)托付书、律师事务所函、律师证(复印件一份)。

3.二审阶段的阅卷规模

二审阶段,辩解律师除了可以查阅一审阶段检查院向法院移交的一切依李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法据材料,还可以查阅一审法院的正卷(包含一审程序性文书、庭审笔录、辩解词、依据材料、宣判笔录等)

4.死刑复核阶段的阅卷规模

现在,最高人民法院尽管赞同被告人托付律师,也承受律师提交的新依据,但不让律师阅卷。

5.申述案子的阅卷规模

再审案子按一审程序审理的,阅卷规模与一审阶段的阅卷规模相同;再审案子按二审程序审理的,则阅卷规模与二审程序相同。

假如再审法院没有调取相关檀卷材料,依据《人民法院诉讼档案管理办法》第15条的规矩,案子辩解律师需求查阅现已的檀卷,应通过该案子承办审判员处理。摘抄卷内材料,只能摘抄判决书、裁定书和有关定论性文件。如须摘抄其他材料李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法,应经办公厅、室主任赞同。对摘抄的材料,要进行检查、签章。

依据最高人民法院、最高人民检查院、公安部、国家安全部、司法部印发《关于依法确保律师执业权力的规矩》规矩,律师处理申述、抗诉案子,在人民检查院、人民法院经检查决议立案后,可以持律师执业证书、律师事务所证明和托付书或许法令援助公函到檀卷档案管理部分、持有檀卷档案的办案部分查阅、摘抄、仿制现已审理完结案子的檀卷材料。

三、阅卷制止和保密责任

引荐阅览:法耀微言4| 阅卷权是律师的专属权力?

1.辩解律师对以下三类材料不得查阅、摘抄、仿制:一是法院审判委员会讨论案子的记载;二是合议庭讨论案子的记载;三是有关其他案子的头绪材料。

2.但凡触及国家秘密的案子材料、检查机关的内部材料,一般不让辩解律师查阅。

现行《律师法》第三十八条规矩,律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密,不得走漏当事人的隐私。律师对在执业活动中知悉的托付人和其别人不肯走漏的状况和信息,应当予以保密。可是,托付人或许其别人预备或许正在施行的损害国家安全、公共安全以及其他严峻损害别人人身、产业安全的违法现实和信息在外。

最高人民检查院《检查作业中国家秘密及其密级详细规模的规矩》规矩,检查申述的刑事案子的有关材料和处理定见归于秘密级事项。律师在检查申述阶段对阅卷所获得的案子信息负有严厉保密的责李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法任,应当妥善保管通过阅卷所获得的案子材料,不得丢失,在检查申述阶段不得公开。律师通过阅卷所获取的案子依据和证人状况,不得泄漏给包含案子当事人在内的其他任何人。在实务中,曾有律师将案子的《申述定见书》走漏给托付人被判刑的事例,作为律师必定要据守保密准则,不能为了投合当事人、托付人的无理要求,而将檀卷供其查阅或仿制。

四、阅卷前的知识储藏

在阅卷前,有必要做熟知相关的法令规矩、方针的功课。阅卷前的知识储藏包含两个方面,一是关于案子涉嫌的罪名刑法规矩和相关司法解说、会议纪要等;二是必备的依据规矩和规矩;三是案子触及的专业性知识。我国自2010年国家五部委公布了“两个依据规矩”,最高人民法院、最高人民检查院、公安部、国家安全部、司法部出台的《关于处理死刑案子检查判别依据若干问题的规矩》和《关于处理刑事案子扫除不合法依据若干问题规矩》;2012年刑诉法和司法解说的依据规矩和不合法依据李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法扫除规矩;《以审判为中心的刑事诉讼准则改革施行定见》、两高三部的《关于处理刑事案子严厉扫除不合法依据若干问题的规矩》等等,这些依据规矩和规矩都要研讨透,比方说刑诉法法定的八种依据检查办法,就可以为咱们阅卷供给了办法,关于依据合法性问题,需求对不合法依据扫除规矩和程序了然于胸。律师阅卷要学会解构,不能机械地依照侦办机关的取证思路阅卷,在熟知罪名的刑法规矩、司法解说等内容后带着问题进行重构,特别是疑问杂乱案子,比方涉黑案子,必定要把握“解构—重构”的阅卷身手,这样才可以事半功倍。

刑辩律师不只需谙熟刑事诉讼程序与法令,还要对案子触及的专业性问题一望而知,这样才或许更有用的阅卷。笔者现在在办的失火案,在案依据触及两份火灾事故判定定见,是无罪辩解的要害,笔者专门买了两本专业书籍研习。再比方笔者曾处理的土地整治为布景的不尽职违法案子,需求了解国家土当地针和土地整治项意图流程、管理准则、工程施行、项目查验等,乃至细小到田间路荫蔽工程的路宽、路材、路床、软路基等知识,否则阅卷时难以下手,难以拓展思路。

五、制造阅卷笔录

许多律师不注重制造阅卷笔录,特别关于一些严峻、杂乱的案子,或许规划人员许多、金额许多、违法现实或行为许多的,案子更有必要制造阅卷笔录,制造阅卷笔录有显着的优点,并且没有任何害处,比方有助于对案子现实了然于胸,有利于快速寻觅辩点,发现问题等等。现在许多检查机关的检查官都在做阅卷笔录,乃至强制性地要求他们制造阅卷笔录,作为律师也应当注重起来,乃至对某些案子可以将律师的阅卷笔录直接供办案人员参阅。

依照笔者的制造阅卷笔录的办法,现在介绍一二。

榜首种便是依照檀卷材料次序摘抄,首要是将檀卷的实在状况用文档的办法摘抄下来,其核实内容是实在、客观反映檀卷的原本相貌。将厚厚的檀卷阅薄,更便于未来阅卷和预备辩解作业,这也是最简略最根底的阅卷办法。

第二种便是捉住要害点摘抄依据。一般来讲,摘抄依据应当摘抄笔录的原话,不该当对笔录的内容进行总结、归纳性的摘抄。

1.摘抄同一个人的供述的办法。要求摘抄讯问的时刻、地址。并要将之与传唤证上的时刻、送入看守所的时刻、提审时刻逐个相对,确保发现现疑点。如,将违法嫌疑人关押到看守所是11月1日,而榜首次在看守所讯问时刻却在10月30日。

2.依照时刻进行摘抄。客观反响违法嫌疑人从不认罪到认罪,从简略供认违法到详细叙述违法细节、通过的进程,以便利日后查阅。

3.假如违法嫌疑人有多份认罪供述,则可以选择其间内容最为详细、细节最为详尽的一份完好摘抄,同一个违法嫌疑人的其他笔录假如内容大致相同,则可以以“内容同上”等字眼归纳。可是有时不同的笔录中,内容绝大部分共同,但案子要害点有不同,则对该不同的要害点要细心摘抄。案子中有点要害是每个案子都相同的,如工作的原因、成果等,但不同类型的案子的案子要害点也差异,如损伤案中,要害点是“谁殴打了谁”;抢劫案中,则是“运用了什么类型、程度的暴力”;强奸案中是捉住“是否违背妇女毅力”和运用暴力等强制性手法,在摘抄中需求留意。

笔者在制造阅卷笔录时,常常会用到列表、画图等阅卷办法,使得一些案子焦点问题看起来一望而知,乃至可以直接写进辩解词傍边;笔者在阅卷一同常常对每一份依据进行质证,从依据的实在性、相关性、合法性三个方面进行质证,一同提炼出对嫌疑人、被告人有利的几个方面或许对嫌疑人、被告人晦气的当地,加以总结。

六、详细依据的阅卷办法

言词依据是任何一类案子的依据重要组成部分,乃至有些案子彻底依托言词依据定案,这就使得咱们阅卷的要点放在这些言词依据上。除了刑诉法司法解说关于被告人供述与辩解、证人证言、被害人陈说的检查办法之外,别的还需求留意以下几点:

榜首,留意依据的合法办法,这就包含依据获得的时刻、地址、讯(询)问人、签名以及笔录修正、添加的当地。笔者亲办一件案子,证人于2016年2月2日当天做了两次问询笔录,两次问询反映出同一时刻段,不同办案机关不同问询人问询同一被害人,依据时空唯一性,一个人不或许在同一时刻内堆叠时刻下承受不同问询人的,这种严峻违背客观规矩的景象,显着不能扫除作伪证的嫌疑,或许假造依据的或许,最少两者中必有一假。还有笔者处理的一同纳贿案子,侦办人员将证人传唤到非证人单位、居处和证人提出的地址,这归于瑕疵依据,需求通过补正或许作出合理解说才可以运用。还有一个疲惫审问的事例,办案人员对嫌疑人接连讯问21个小时,后被法院将该份笔录扫除于法庭之外。办案人员假造嫌疑人签名的事例也有,笔者几年前处理的一件粉饰隐秘违法所得案,被告人有三份口供,其间第二份口供的签名经被告人辨认不是自己所签,笔者细心辨别后发现也跟其他签名不同,就提出不合法依据扫除,后请求参加讯问的差人出庭作证,差人对此问题解说漏洞百出,但惋惜的是法院未将该口供扫除。实务中也常常会呈现这么一种现象,笔录记载的时刻是侦办人员是无法完结记载笔录内容的,乃至大部分笔录内容都是前后笔录、不同人的笔录之间仿制粘贴。

第二,留意比较同一人的几回问询笔录前后对立,还有不同人之间对同一待证现实的不同之处,以及研讨其他书证、依据、勘验笔录、辨认笔录等与言词依据的对立之处。大部分案子中都会发现以上的问题,只需细心琢磨、重复比照就会有很大的收成,这是恒古不变的真理。证人自己自相对立的当地,证人与其他证人以及被告人的口供不共同的当地比较常见,只需用心就能发现问题。笔者亲办的一件损坏生产经营案,笔者发现证人证言和被害人问询笔录中所陈说的丢失物品和现场勘查笔录和相片的不共同,这阐明证人证言不实在,被害人成心夸张丢失。

第三,在证人证言中常常会呈现证人猜想、揣度的证言成分。依据定见依据规矩,证人的猜想性、评论性、揣度性的证言,不能作为依据运用,可是依据一般生活经历判别契合现实的在外。笔者参加的无辜者方案河北郭占玲申述案子,其间一个证人看到申述人持刀,并没有看到扎人、抽刀、喷血的进程,可是却陈说是申述人捅的人,证言违背科学知识,归于猜想性证言。

第四,关于判定定见的阅卷办法。榜首,检查判定定见后所附的判定组织和判定人员的资质证明,供认判定组织和判定人是否具有法定资质;第二,判定人是否存在应当逃避的景象。第三,看判定的检材的来历、获得、保管、送检是否契合法令、有关规矩,与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符,检材是否足够、牢靠。第四,从判定定见的办法进行检查,是否注明提起判定的事由、判定托付人、判定组织、判定要求、判定进程、判定办法、判定日期等相关内容,是否由判定组织加盖司法判定专用章并由判定人签名、盖章;第五李耀辉:刑事案件阅卷的根本办法,判定程序是否契合法令、有关规矩;第六,判定的进程和办法是否契合相关专业的标准要求;第七,判定定见是否清晰;第八,判定定见与案子待证现实有无相关;第九,判定定见与勘验、检查笔录及相关相片等其他依据是否对立;第十,判定定见是否依法及时奉告相关人员,当事人对判定定见有无贰言。

笔者发现,檀卷中有判定定见的案子,判定定见往往对案子的定性和量刑起着至关重要的效果。可是笔者以为判定定见不必定是依据之王。“判定为王”的年代已过,刑诉法已将判定定论换了一种新的身份判定定见,刺破面纱后其实便是“特别证人证言”。这儿举几个笔者处理的成功事例,亲办的不尽职案之玩忽职守罪,请求判定人出庭,经问询水落石出,推翻了复测判定定见才釜底抽薪般无罪;亲办的损坏生产经营案,对价格判定及其检材各个击破,庭后法院决议价格判定不能作为定案依据将从头评价;亲办的粉饰隐秘违法所得案,价格判定定论标的是360米,及时提出法令定见,补充侦办作出侦办试验后申述书确定190.66米,这时现已推翻了判定定见,法院确定是168.55,终究做出有利于被告人的定论;几年前亲办的成心破坏资产案,托付判定材料造假,完结了科罪后的“实报实销”。

笔者近期在办的一件失火案,阅卷发现消防大队既作为侦办机关,其间大队长和一名助理工程师作为侦办人员,又作为火灾事故现场勘查人员和火灾事故确定人员,一同消防大队又奇特地作为托付机关托付了一个火灾事故判定组织,出具火灾起火原因的判定定见,出具定见后又奇特地从《司法判定组织和司法判定人名册》中消失,这个依据质证从人下手,违背逃避规矩,由此不能作为定案依据。

第五,对什物依据的阅卷检查。首要从以下方面进行阅卷:榜首,依据、书证是否为原物、原件,是否通过相关人的辨认。依据的相片、录像、仿制品或许书证的副本、仿制件是否与原物、原件相符,是否由二人以上制造,有无制造人关于制造进程以及原物、原件寄存于何处的文字阐明和签名;第二,依据、书证的搜集程序、办法是否契合法令、有关规矩;经勘验、检查、搜寻提取、扣押的依据、书证,是否附有相关笔录、清单,笔录、清单是否经侦办人员、物品持有人、见证人签名,没有物品持有人签名的,是否注明原因;物品的称号、特征、数量、质量等是否注明清楚。第三,依据、书证与案子现实有无相关;对现场留传与违法有关的具有判定条件的血迹、体液、毛发、指纹等生物样本、痕迹、物品,是否已作DNA判定、指纹判定等,并与被告人或许被害人的相应生物检材、生物特征、物品等比对;第四,与案子现实有相关的依据、书证是否全面搜集。

关于什物依据阅卷时,需求结合什物依据的鉴真规矩进行。所谓鉴真便是对什物依据的实在性、同一性加以辨别的证明办法。鉴真对什物依据的来历、搜集、保管、判定等一系列环节提出程序要求。笔者曾处理一件出售有毒有害食物案,这个案子触及到辨别什物依据实在性的重要办法——什物依据的鉴真规矩。本案科罪的要害依据是金伟哥的检测陈述,从送检样品金伟哥的来历、扣押、搜集、保管、送检等依据保管链条动身,对该依据的实在性和同一性提出质疑,得出无法作为定案的依据的定论。本案尽管检测出检材中含有西地那非西药成分,可是《查验陈述》中检材来历不明,获得、保管、送检不契合法令规矩,并可以必定检测的检材不是扣押被告人的检材,检材同一性无法得到鉴真,查验组织不能将其作为合格的判定检材,所得出的判定定论不该当作为定案的依据。

第六,关于视听材料的阅卷。榜首,检查是否附有提取进程的阐明,以供认来历是否合法。第二,该视听材料是否为原件,是仿制件的,是否附有无法调取原件的原因、仿制件制造进程和原件寄存地址的阐明,制造人、原视听材料持有人是否签名或许盖章。第三,制造进程中是否存在要挟、诱惑当事人等违背法令、候有关规矩的景象。第四,是否写明制造人、持有人的身份,制造的时刻、地址、条件和办法。第五,内容和制造进程是否实在,有无编排、添加、修改等景象。第六,内容与案子现实有无相关。假如对视听材料有疑问的,可以请求办案单位进行判定。

以上是笔者针对刑事案子阅卷问题的一点观点和领会,仅是对阅卷中常见问题做了十分简略的整理,由于才能和时刻的联系,共享的还不行全面透彻,期望可以对我们有所协助和启示。